企业经营过程中商业贿赂行为的界定

企业在生产经营过程中，为了开拓市场、谋求交易机会，有时会采取一些手段或方法去获取竞争优势。从赠送礼品，到打折或给予回扣等等方式多种多样。而从我们办理的案件来看，也有不少企业或企业家、销售人员，为了实现销售或是为企业获取利益，而触犯刑法。其中，最常见的就是受贿罪。

那么，对于这些商业贿赂行为，我国相关法律、法规是如何界定的？哪些行为是法律允许的，哪些行为是非法行为，甚至是犯罪行为？企业及相关工作人员，如何把握商业礼仪、正常商业竞争手段与违法犯罪行为的区别？是一个非常重要的问题。

一、关于商业贿赂行为的法律规定

企业在生产经营过程中，需要正确把握商业贿赂与正常营销手段的区别。

商业贿赂行为其本质上是一种不正当竞争行为，这一行为违背社会主义市场经济的基本原则，破坏市场秩序，妨碍公平竞争和资源合理配置，影响投资环境；增加企业经营成本，造成国家税收减少和公有财产被侵吞；为假冒伪劣商品开了方便之门，直接损害广大消费者的合法权益，引发不少突发公共事件和其他社会问题。

对此，我国《反不正当竞争法》第七条明确规定：“经营者不得采用财物或者其他手段贿赂下列单位或者个人，以谋取交易机会或者竞争优势……”

同时，商业贿赂行为还严重地败坏社会风气，特别是会腐蚀党员、干部，成为滋生腐败行为和经济犯罪的温床。商业贿赂犯罪并非刑法规定的独立罪名或类罪名，而是对与商业活动有关的贿赂犯罪的统称。

因此，我国刑法也专门规定八个罪名，来规制商业贿赂行为，分别是：非国家工作人员受贿罪（刑法第一百六十三条）；对非国家工作人员行贿罪（刑法第一百六十四条）；受贿罪（刑法第三百八十五条）；单位受贿罪（刑法第三百八十七条）；行贿罪（刑法第三百八十九条）；对单位行贿罪（刑法第三百九十一条）；介绍贿赂罪（刑法第三百九十二条）；单位行贿罪（刑法第三百九十三条）。

对商业贿赂行为的处罚也是非常严厉的。

根据《关于禁止商业贿赂行为的暂行规定》第九条、《反不正当竞争法》第二十二条的有关规定，经营者如果构成商业贿赂行为的，可由工商行政管理机关根据情节处以一万元以上二十万元以下的罚款，有违法所得的，应当予以没收；构成犯罪的，移交司法机关依法追究刑事责任。

二、企业如何在经营过程中防范商业贿赂行为的刑法风险

（一）树立正确的观念

我们曾作为第三方监管人参与一起反商业贿赂合规的案件，在多次与涉案企业交流的过程中，他们经过反思后表示：“商业贿赂的源头是企业不健康的业务经营模式，只有从根本上转变业务模式，才能彻底阻断商业贿赂的可能。”

因此，如果企业的主要业务是通过直接或间接的商业贿赂行为来获得的，那么作为企业的经营者，应当沉淀下来进行企业未来发展的长远思考。只有树立正确的经营观念，塑造可持续发展的业务模式，企业才能得到长足、平稳的发展。

（二）建立反商业贿赂合规体系

企业内部应制定符合企业实际的反商业贿赂制度体系，使企业内部工作人员能够根据制度及时了解并有效执行企业内部合规机制。

这样的反商业贿赂制度体系应涵盖：反商业贿赂合规管理办法；

反商业贿赂风险库；员工行为准则；反商业贿赂培训计划；反商业贿赂投诉与举报制度等。

（三）把握正常营销行为与商业贿赂行为的界限

对于商业礼仪而言，要尤其注重金额的控制。

以行贿罪为例，《最高人民检察院关于行贿罪立案标准》规定：行贿数额在一万元以上的应予立案；金额未满一万元但属于：为谋取非法利益而行贿的，向三人以上行贿的，向党政领导、司法工作人员、行政执法人员行贿的，致使国家或者社会利益遭受重大损失的，四种情况之一的，也符合立案追诉的标准。

给到访的客户提供伴手礼、年节进行客户关系的维护，都属于商业礼仪的范畴，但是在进行相关礼品的采购时，一定要结合相关罪名的立案标准、本企业的经营情况、与客户已达成交易的数额、礼品的品类等综合衡量金额，并将上述支出如实计入公司账户，以避免被认定为商业贿赂行为。

对于给予折扣、佣金而言，根据《反不正当竞争法》第七条第二款规定：“经营者在交易活动中，可以以明示方式向交易相对方支付折扣，或者向中间人支付佣金。经营者向交易相对方支付折扣、向中间人支付佣金的，应当如实入账。接受折扣、佣金的经营者也应当如实入账。”

可见给予折扣、佣金的相关行为有两个需要注意的方面：一是需要明示相关费用的存在，以合同条款或者其他形式固定下来；二是需要如实入账，且这里的入账行为不仅约束支付方，还约束接受方。如未明示并如实入账，可能构成“账外暗中”被认定为“回扣”，而这是一种典型的商业贿赂行为，法律严格禁止。

还需注意给予折扣或佣金的对象，根据《反不正当竞争法》第七条所述，只有在向特定对象给予时才属于商业贿赂，具体包括：交易相对方的工作人员；受交易相对方委托办理相关事务的单位或者个人；利用职权或者影响力影响交易的单位或者个人。

结语

商业贿赂本质上是谋求不正当竞争，逃避“公平竞争”，最终使市场丧失“价值规律”，破坏市场交易秩序；商业贿赂后果是促进“假冒伪劣产品”及“低质服务”盛行，导致“劣币驱逐良币”，最终损害广大消费者和经营者的合法权益；同时，商业贿赂作为贿赂的一种形式成为滋生腐败行为和经济犯罪的温床。